L'annoso dibattito giurisprudenziale sulla legittimità della prassi concernente l'apertura delle offerte tecniche, da parte dell'apposita Commissione, in seduta non pubblica ha trovato una recente e decisiva soluzione nel pronunciamento dell'Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 13 del 28 luglio 2011, che ha ritenuto tale pratica non compatibile con i principi sanciti, oltre che all'art. 97 della Costituzione, dalle Direttive 2004/17/CE e 2004/18/CE, da cui è scaturito il Codice italiano dei contratti pubblici, le quali agli articoli, rispettivamente, 10 e 2, stabiliscono, con espressione di portata ineludibile che "Le amministrazioni aggiudicatrici …agiscono con trasparenza" (Consiglio di Stato Adunanza Plenaria n. 13 del 2011).
Lo ricorda il TAR Marche (sez. I 14 ottobre 2011 n. 770), il quale rimarca inoltre che l'apertura delle buste in seduta pubblica non può nemmeno essere sostituita dalla verifica dell'integrità dei plichi, trattandosi di due fasi differenti.
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